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ACTUAL LEY SOBRE IMPUESTO A LA RENTA - ART. 14 BIS, PARRAFO A, NO. 1, LETRA C).- DISOLUCION DE SOCIEDAD CONYUGAL - COMUNIDAD DE BIENES - LIQUIDACION - NEGOCIO COMUN - UTILIDADES REGISTRADAS EN FUT - NATURALEZA - ADJUDICACION DE UTILIDADES DEL FUT A UN CONYUGE, SEPARADAS DEL NEGOCIO AL QUE ACCEDEN - IMPROCEDENCIA. 1.- SE HA REQUERIDO A ESTA DIRECCION NACIONAL, UN PRONUNCIAMIENTO CON RELACION A LA PRESENTACION DE UN CONTRIBUYENTE DE LA X REGION, QUIEN PLANTEA DIVERSAS CONSULTAS RELATIVAS A LA FORMA DE LIQUIDAR UNA SOCIEDAD CONYUGAL, CONTRAIDA EN 1964 Y DISUELTA EN 1989, CON OCASION DE LA SEPARACION TOTAL DE LOS CONYUGES, SIN QUE SE VERIFIQUE LA LIQUIDACION DE LA REFERIDA SOCIEDAD. EXAMINADA LA PRESENTACION, SE COMPRUEBA QUE LA MAYORIA DE LAS CONSULTAS PLANTEADAS INCIDEN EN ASPECTOS CIVILES DEL PROCESO DE LIQUIDACION, FRENTE A LAS CUALES NO CORRESPONDE AL SERVICIO PRONUNCIARSE, CON EXCEPCION DE UNA PREGUNTA REFERIDA AL EFECTO QUE PRODUCIRIA LA ADJUDICACION DE LAS UTILIDADES REGISTRADAS EN EL FUT, QUE SE DIVIDE COMO CONSECUENCIA DE LA LIQUIDACION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL, REQUIRIENDO QUE SE ACLARE SI EL FISCO DEBE DEVOLVER EL CREDITO DEL IMPUESTO DE PRIMERA CATEGORIA QUE SOPORTARON LAS REFERIDAS UTILIDADES, QUE SE ADJUDICAN A LA CONYUGE, TENIENDO PRESENTE QUE ESTAS SE GENERARON EN UN NEGOCIO QUE INTEGRA EL PATRIMONIO SOCIAL, INSCRITO A NOMBRE DEL MARIDO Y QUE TRIBUTA EN PRIMERA CATEGORIA DE LA LEY SOBRE IMPUESTO A LA RENTA, SOBRE LA BASE DE RENTA EFECTIVA, CON CONTABILIDAD COMPLETA. AL EFECTO, DEBE PRECISARSE SI LA SOCIEDAD CONYUGAL PRODUCE LOS MISMOS EFECTOS ENTRE LOS CONYUGES QUE LOS QUE SE PRODUCEN ENTRE LOS SOCIOS DE UNA SOCIEDAD COMERCIAL, Y SI EN CONSECUENCIA DEBE RECIBIR EL MISMO TRATAMIENTO TRIBUTARIO QUE EL ORDENAMIENTO JURIDICO HA ESTABLECIDO PARA ESAS PERSONAS JURIDICAS. ASI LAS COSAS, LO RELEVANTE DEL CASO ES DETERMINAR SI EFECTIVAMENTE EL NEGOCIO O EMPRESA DESARROLLADO POR EL MARIDO, SE ENTIENDE PERTENECER A AMBOS CONYUGES, TAL COMO OCURRE EN UNA SOCIEDAD COMERCIAL, O POR EL CONTRARIO, ESTE SOLO ES PROPIEDAD DEL MARIDO, POR LO QUE EN LA MEDIDA QUE EL NEGOCIO NO SE ADJUDIQUE A LA MUJER EN LA LIQUIDACION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL, EL UNICO CONTRIBUYENTE SEGUIRIA SIENDO EL MARIDO, QUEDANDO CONSECUENCIALMENTE, RADICADO EN SU PATRIMONIO LAS UTILIDADES RETENIDAS REGISTRADAS EN EL FUT, TODA VEZ QUE NO SERIA SUSCEPTIBLE DE SER ADJUDICADO O PARTIBLE EN EL CASO PLANTEADO, POR LO TANTO NO LE SERIA APLICABLE TAMPOCO LA LIBERACION TRIBUTARIA DE LA LETRA G) DEL NO. 8 DEL ARTICULO 17 DE LA LEY DE LA RENTA. 2.- SOBRE EL PARTICULAR, CABE SEÑALAR QUE AL DISOLVERSE LA SOCIEDAD CONYUGAL, POR CUALQUIERA DE LAS CAUSALES QUE EL CODIGO CIVIL CONTEMPLA, ENTRE LAS QUE SE COMPRENDE AQUELLA PROVENIENTE DEL PACTO DE SEPARACION DE BIENES CELEBRADO ENTRE LOS CONYUGES, SE FORMA, SEGUN LAS NORMAS DEL TITULO XXII, DEL LIBRO IV, DEL CODIGO CITADO, UNA COMUNIDAD DE BIENES ENTRE LOS CONYUGES, EN TANTO NO SE EFECTUE LA LIQUIDACION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL ASI DISUELTA O LA CONYUGE NO RENUNCIE A LOS GANANCIALES, CONFORME AL ARTICULO 1.781 Y SIGUIENTES DEL MISMO CODIGO. DE MODO QUE, PRODUCIDA LA DISOLUCION DE ESE PARTICULAR REGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO QUE ES LA SOCIEDAD CONYUGAL, CUYA NATURALEZA JURIDICA NO PUEDE ASIMILARSE A NINGUN TIPO DE PERSONA JURIDICA -COMO LO SON LAS SOCIEDADES- DEVIENE EN UNA COMUNIDAD, QUE EN LO NO PREVISTO EXPRESAMENTE POR EL LEGISLADOR PARA ESTA EN PARTICULAR, DEBE SOMETERSE A LAS REGLAS QUE EL ORDENAMIENTO JURIDICO PREVE PARA LAS COMUNIDADES EN GENERAL. EN ESE CONTEXTO, PARA RESOLVER EL PROBLEMA PLANTEADO, ES MENESTER PRECISAR LA NATURALEZA JURIDICA DE LAS UTILIDADES RETENIDAS REGISTRADAS EN EL FUT, ASUMIENDO DESDE YA LA CALIDAD DE CONTRIBUYENTES DE LAS COMUNIDADES, DE MANERA QUE PUEDAN TENER LA CAPACIDAD DE ACOGERSE AL REGIMEN ESPECIAL PREVISTO EN EL ARTICULO 14, PARRAFO A, NO. 1, LETRA C) DE LA LEY DE LA RENTA. EN EFECTO, DEBE TENERSE PRESENTE QUE, SIN PERJUICIO DE LO DISPUESTO PARA LA SOCIEDAD CONYUGAL EN PARTICULAR POR EL INCISO SEGUNDO DEL ARTICULO 53 DE LA LEY DE LA RENTA, CITADO, LA DIRECCION DEL SERVICIO HA RECONOCIDO A LAS COMUNIDADES COMO CONTRIBUYENTES, NO OBSTANTE LO DISPUESTO EN EL ARTICULO 3 DE LA LEY DE LA RENTA, TODA VEZ QUE ESTAS, AL CARECER DE PERSONALIDAD JURIDICA, NO SERIAN SUSCEPTIBLES DE SER CONTRIBUYENTES DE LA LEY SOBRE IMPUESTO A LA RENTA, PORQUE EN TAL CASO, SIGUIENDO EL PARRAFO 2 DEL OFICIO NO. 3.630, DE FECHA 16.09.1987: ".... EL CONTRIBUYENTE NO ES LA COMUNIDAD MISMA, POR CUANTO ESTA CARECE DE PERSONALIDAD JURIDICA, SINO QUE EL CONTRIBUYENTE ES CADA COMUNERO POR LA PROPORCION DE LAS RENTAS PRESUNTAS O EFECTIVAS QUE LE CORRESPONDAN EN LA COMUNIDAD." SIN EMBARGO, POR APLICACION DE LOS ARTICULOS 66 Y 68 DEL CODIGO TRIBUTARIO, QUE DISPONEN RESPECTIVAMENTE LA INSCRIPCION EN EL ROL UNICO TRIBUTARIO Y LA OBLIGACION DE PRESENTAR INICIACION DE ACTIVIDADES A TODAS LAS PERSONAS NATURALES Y JURIDICAS Y ENTIDADES Y AGRUPACIONES SIN PERSONALIDAD JURIDICA, PERO SUSCEPTIBLES DE SER SUJETOS DE IMPUESTO, SI SE PRUEBA FEHACIENTEMENTE EL DOMINIO COMUN EN LAS COMUNIDADES, LA DIRECCION DEL SERVICIO, EN EL MISMO OFICIO CITADO, EN SU PARRAFO 3, SEÑALA QUE: "SE LES PUEDE ACEPTAR COMO CONTRIBUYENTES FRENTE A LA LEY SOBRE IMPUESTO A LA RENTA, GRAVANDOLAS CON EL IMPUESTO DE PRIMERA CATEGORIA, EN LA OPORTUNIDAD EN QUE LAS RENTAS SE DEVENGARON O PERCIBIERON Y LOS RESPECTIVOS COMUNEROS CON EL IMPUESTO GLOBAL COMPLEMENTARIO O ADICIONAL, EN BASE A LOS RETIROS QUE HAYAN EFECTUADO DURANTE EL EJERCICIO, EN LA MEDIDA OBVIAMENTE QUE LA COMUNIDAD SE ENCUENTRE SUJETA A DICHA MODALIDAD DE TRIBUTACION AL DECLARAR EN LA PRIMERA CATEGORIA SU RENTA EFECTIVA MEDIANTE UNA CONTABILIDAD COMPLETA Y BALANCE GENERAL..." CONCLUYENDO EL OFICIO CITADO, QUE: "... EN ESTE CASO, LA COMUNIDAD ES OBLIGADA A LLEVAR LOS REGISTROS FUT ..." 3.- AHORA BIEN, EL CONTENIDO DEL REGIMEN DE TRIBUTACION A BASE DE RETIROS PREVISTO EN LA LETRA C), DEL NO. 1, PARRAFO A DEL ARTICULO 14 DE LA LEY DE LA RENTA, SE TRADUCE EN QUE SE GRAVAN LAS UTILIDADES CON LOS IMPUESTOS PERSONALES DE LA LEY DE LA RENTA, SOLAMENTE CUANDO ESTAS NO SEAN DESTINADAS A INVERSION, SEA EN LA MISMA EMPRESA QUE LAS GENERO, O EN OTRAS SOCIEDADES, PRODUCTO DE SU APORTE O REORGANIZACION DE LA MISMA. 4.- EN ESE SENTIDO, DEBE CONSIDERARSE QUE, EL FUT SOLO CONSTITUYE UN REGISTRO CREADO COMO CONSECUENCIA DEL MENCIONADO REGIMEN DE TRIBUTACION DEL IMPUESTO A LA RENTA, ADOPTADO POR NUESTRO SISTEMA TRIBUTARIO EN 1984, EN QUE SE TRANSFORMO LA TRIBUTACION DE LAS EMPRESAS A BASE DE UTILIDADES DEVENGADAS, POR UNO A BASE DE UTILIDADES RETIRADAS. DE MODO QUE, LAS UTILIDADES ACUMULADAS, REGISTRADAS EN EL FUT, SON SOLO ESO UN REGISTRO, QUE NO SE TRADUCE EN BIENES QUE PUEDAN SER, PER SE, OBJETO DE ACTOS JURIDICOS, COMO CUALQUIER BIEN QUE CIRCULA EN EL TRAFICO JURIDICO. EN CONSECUENCIA, LAS ADJUDICACIONES QUE SE EFECTUAN, CON OCASION DE LA PARTICION DE CUALQUIER COMUNIDAD, SOLO PUEDEN RECAER SOBRE BIENES CORPORALES O INCORPORALES, Y LOS REGISTROS DE CUENTAS QUE NO TIENEN UNA INDIVIDUALIDAD CONCRETA Y EFECTIVA EN LA REALIDAD JURIDICA, COMO LO SON LAS UTILIDADES RETENIDAS EN EL FUT, NO PUEDEN POR TANTO, SER OBJETO DE ADJUDICACION, COMO SE PRETENDE EN LA CONSULTA DE LA ESPECIE, EN QUE SE PLANTEA SU ASIGNACION A UNO DE LOS COMUNEROS -LA CONYUGE- EN FORMA SEPARADA DEL MARIDO E INDEPENDIENTE DE LA FUENTE QUE LAS GENERA, EL NEGOCIO COMUN. 5.- POR OTRA PARTE, EN CUANTO A LA ADJUDICACION DEL NEGOCIO COMUN, QUE APARECE INSCRITO A NOMBRE DEL MARIDO, SI ESTE SE ADJUDICA A LA MUJER O AL MARIDO, LO CUAL EN RIGOR, IMPLICA UN CAMBIO DE PROPIEDAD DESDE LA COMUNIDAD FORMADA POR AMBOS CONYUGES HACIA LA PROPIEDAD EXCLUSIVA DEL MARIDO O MUJER, TODO LO CUAL POR APLICACION DEL ARTICULO 69 DEL CODIGO TRIBUTARIO, DEBERIA REPRESENTAR EL TERMINO DE GIRO DE ESE CONTRIBUYENTE, QUE PRODUCTO DEL CAMBIO DE SU PROPIETARIO PONE FIN A SUS ACTIVIDADES, DEBIENDO EN CONSECUENCIA PRESENTAR EL AVISO DE TERMINO DE GIRO CORRESPONDIENTE, PROCEDIENDO A SU RESPECTO LA APLICACION DE LAS NORMAS PREVISTAS EN EL ARTICULO 38 BIS DE LA LEY SOBRE IMPUESTO A LA RENTA, ESTO ES, SE DEBEN CONSIDERAR RETIRADAS O DISTRIBUIDAS LAS RENTAS O CANTIDADES DETERMINADAS A ESA FECHA, ACUMULADAS EN EL FUT, TRIBUTANDO CON UN IMPUESTO UNICO DE LA LEY DE LA RENTA DE 35%. SIN EMBARGO, DADAS LAS PARTICULARIDADES DEL REGIMEN DE SOCIEDAD CONYUGAL Y DE LAS NORMAS SOBRE PARTICION DE LAS COMUNIDADES, ESPECIALMENTE SEGUN LO DISPUESTO POR LOS ARTICULOS 718 Y 1.344 DEL CODIGO CIVIL, EL ASIGNATARIO DE UN BIEN POSEIDO EN COMUNIDAD SE ENTIENDE HABER POSEIDO DICHO BIEN, DURANTE TODO EL PERIODO QUE DURO LA INDIVISION. EN CONSECUENCIA, SI EL NEGOCIO COMUN ES ADJUDICADO AL MARIDO O LA MUJER, POR ESTE EFECTO DECLARATIVO DE LA PARTICION, SE DEBERIA ENTENDER QUE EL ADJUDICATARIO SIEMPRE FUE SU TITULAR Y QUE NUNCA FUE POSEIDO EN COMUNIDAD CON EL CONYUGE, DE MODO QUE SE PRODUCIRIA UNA CONTINUIDAD DE LA EMPRESA, QUE EVITARIA SU TERMINO DE GIRO Y LA CONSIGUIENTE APLICACION DE LAS NORMAS DEL ARTICULO 38 BIS, DE LA LEY DE LA RENTA, CITADO, PERMITIENDO LA MANTENCION DE LAS UTILIDADES RETENIDAS, SUSPENDIDAS DE TRIBUTACION, AJENAS AL NEGOCIO AL CUAL ACCEDEN, AHORA DE INDISCUTIBLE PROPIEDAD EXCLUSIVA DEL MARIDO O MUJER, SUJETAS AL REGIMEN DE TRIBUTACION A BASE DE RETIROS DE LA LETRA C), DEL NO. 1, PARRAFO A, DEL ARTICULO 14, DE LA LEY DE LA RENTA. 6.- CONCLUYENDO, NO RESULTA JURIDICAMENTE FACTIBLE LA HIPOTESIS PLANTEADA EN LA CONSULTA, POR CUANTO LAS UTILIDADES ACUMULADAS, CONTENIDAS EN EL REGISTRO FUT, DERIVADAS DE UNA COMUNIDAD ORIGINADA EN LA DISOLUCION DE UNA SOCIEDAD CONYUGAL, PRODUCTO DE LA SEPARACION DE BIENES ENTRE LOS CONYUGES, NO SON SUSCEPTIBLES -INDIVIDUALMENTE CONSIDERADAS- DE ADJUDICACION, DADO QUE NO TIENEN LA CALIDAD DE BIENES QUE PUEDAN SER OBJETO DE ACTOS JURIDICOS, DEBIENDO SEGUIR LA SUERTE QUE TENGA EL NEGOCIO O EMPRESA AL CUAL ACCEDEN, ESTO ES ENTENDIENDO SU RETIRO CUANDO ESTE DESAPARECE, POR APLICACION DEL ARTICULO 38 BIS DE LA LEY DE LA RENTA, O BIEN MANTENIENDOSE LIGADAS AL NEGOCIO, EN LA MEDIDA QUE ESTE CONTINUA SU EXISTENCIA DESPUES DE LA ADJUDICACION COMPLETA O PROPORCIONAL, A CUALQUIERA DE LOS CONYUGES. EN ESTE ULTIMO CASO, LAS UTILIDADES RETENIDAS, QUEDAN SOMETIDAS A TODOS LOS BENEFICIOS Y LIMITACIONES QUE EL SISTEMA DE TRIBUTACION A BASE DE RETIROS ESTABLECE EN EL ARTICULO 14, PARRAFO A, NO. 1, LETRA C), DE LA LEY DE LA RENTA. POR LO TANTO, ESAS RENTAS SOLO PAGARAN EL IMPUESTO PERSONAL DE QUE SE TRATA, EN LA MEDIDA QUE EL CONYUGE QUE SE ADJUDICA EL NEGOCIO DEL CUAL DERIVAN, LAS RETIRE Y NO LAS REINVIERTA EN OTRA EMPRESA OBLIGADA A DETERMINAR SU RENTA MEDIANTE CONTABILIDAD COMPLETA, CON ARREGLO A LAS DISPOSICIONES DEL TITULO II, DE LA LEY DE LA RENTA. JAVIER ETCHEBERRY CELHAY DIRECTOR OFICIO NO. 3.474, DE 12.12.96 SUBDIRECCION NORMATIVA DEPARTAMENTO. IMPUESTOS DIRECTOS |