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ACTUAL LEY SOBRE IMPUESTO A LA RENTA ART. 21, 31, 33 NO. 1, LETRA F).-
SERVICIO DE IMPUESTOS INTERNOS - DIRECCION NACIONAL - CIRCULAR NO. 37, DE 1995 - INSTRUCCIONES SOBRE MODIFICACIONES A ART. 21, 31 Y 33, NO. 1, LETRA F), LEY RENTA - LEY NO. 19.398, DE 1995, MODIFICATORIA - ACLARA SITUACIONES TRIBUTARIAS RELACIONADAS CON ESAS INSTRUCCIONES. 1.- EL SEÑOR ASESOR JURIDICO DE LA CAMARA CHILENA DE LA CONSTRUCCION HA FORMULADO A ESTA DIRECCION NACIONAL DEL SERVICIO DE IMPUESTOS INTERNOS ALGUNAS CONSULTAS RELATIVAS A LA INTERPRETACION Y APLICACION DE LA CIRCULAR NO. 37, DE 1995, DE ESTE SERVICIO, RELACIONADAS CON LAS INSTRUCCIONES IMPARTIDAS CON MOTIVO DE LAS MODIFICACIONES INTRODUCIDAS A LOS ARTICULOS 21, 31 Y 33 NO. 1, LETRA F) DE LA LEY DE LA RENTA, POR LA LEY NO. 19.398, PUBLICADA EN EL DIARIO OFICIAL DE 04 DE AGOSTO DE 1995. 2.- RESPECTO DE LAS CONSULTAS PLANTEADAS SE EXPRESA LO SIGUIENTE, DANDOSE RESPUESTA A ESTAS EN EL MISMO ORDEN EN QUE SE FORMULAN: A) CONSIDERACION COMO RETIRO POR CAUSA DEL BENEFICIO OBTENIDO DEL USO O GOCE DE LOS BIENES DEL ACTIVO DE LA EMPRESA. NO QUEDA CLARO EL CONCEPTO DE BENEFICIO AL CUAL SE REFIERE LA CIRCULAR, Y QUE HARIA PROCEDENTE LA APLICACION DE LA MODIFICACION LEGAL QUE ESTA TRATA. DEL TENOR DE LA LEY SE DESPRENDE QUE SE CONSIDERA RETIRO EL BENEFICIO QUE REPRESENTE EL USO O GOCE DE DETERMINADOS BIENES, CUANDO SE CUMPLAN CIERTOS REQUISITOS. RESPECTO DE ESTA SITUACION, SERIA CONVENIENTE UN PRONUNCIAMIENTO DEL SERVICIO DE IMPUESTOS INTERNOS RESPECTO DE LO QUE SE ENTIENDE POR "BENEFICIO", PARA LA APLICACION DE LA REFORMA LEGAL EN COMENTO. EN RELACION CON ESTE PUNTO, SE HACE PRESENTE QUE NO ES NECESARIO QUE ESTE SERVICIO DEFINA QUE DEBE ENTENDERSE POR "BENEFICIO", YA QUE LA PROPIA NORMA LEGAL QUE ESTABLECE LA TRIBUTACION QUE SE COMENTA, PRECISA EN FORMA CLARA QUE EL "BENEFICIO" QUE GRAVA DICHO PRECEPTO LEGAL, LO CONSTITUYE "EL USO O GOCE, A CUALQUIER TITULO, O SIN TITULO ALGUNO, QUE NO SEA NECESARIO PARA PRODUCIR LA RENTA, POR EL EMPRESARIO O SOCIO, POR EL CONYUGE O HIJOS NO EMANCIPADOS LEGALMENTE DE ESTOS, DE LOS BIENES DEL ACTIVO DE LA EMPRESA O SOCIEDAD RESPECTIVA." LO ANTERIOR, ESTA IGUALMENTE EXPLICITADO EN LAS INSTRUCCIONES DE LA CITADA CIRCULAR NO. 37, AL SEÑALARSE QUE EN EL NUEVO HECHO GRAVADO QUE ESTABLECE EL ARTICULO 21, SE ENCONTRARIAN, ENTRE OTROS, EL USO O GOCE DE LOS SIGUIENTES BIENES, UTILIZADOS POR LOS EMPRESARIOS, SOCIOS O ACCIONISTAS DE LAS EMPRESAS: VEHICULOS EN GENERAL (AUTOMOVILES, STATIONS WAGONS Y SIMILARES, CAMIONETAS, JEEP, FURGONES, ETC.), INMUEBLES DESTINADOS A CASA HABITACION, DE VERANEO, OFICINAS, BODEGAS, MAQUINAS EN GENERAL, COMPUTADORES, IMPRESORAS, ENSERES, MOBILIARIOS EN GENERAL, HERRAMIENTAS, INSTALACIONES, DERECHOS REALES, ETC. POR OTRA PARTE, DEBE ACLARARSE QUE LA DICTACION DE ESTAS NUEVAS NORMAS, TIENEN POR OBJETO CORREGIR LA ELUSION DE LA TRIBUTACION DE LOS IMPUESTOS GLOBAL COMPLEMENTARIO O ADICIONAL, QUE OCURRIA MEDIANTE EL USO O GOCE PARA FINES PERSONALES POR PARTE DE LOS EMPRESARIOS, SOCIOS O ACCIONISTAS DE LOS BIENES DE PROPIEDAD DE LAS EMPRESAS, LO CUAL OBVIAMENTE LES REPORTABA UN "BENEFICIO" AL EVITAR EFECTUAR UN RETIRO DE UTILIDADES PARA FINANCIAR LOS GASTOS QUE LES SIGNIFICABA ALQUILAR O ARRENDAR LOS CITADOS BIENES, UTILIZANDOLOS SIMPLEMENTE A TITULO GRATUITO O PAGANDO A LA EMPRESA UNA CANTIDAD MUY INFERIOR O SUBVALUADA RESPECTO DEL VALOR REAL QUE CORRESPONDERIA PAGAR POR EL USO O GOCE DE LOS REFERIDOS BIENES. NOTESE AL EFECTO, QUE ESTE RETIRO SE TRADUCE EN UNA DEDUCCION DE LOS INGRESOS EFECTIVOS DEL FUT., CON LO CUAL LA TRIBUTACION SOBRE LAS UTILIDADES NO SE REPITE. B) ALCANCE RESPECTO DE LOS BENEFICIOS DEL DFL NO. 2, DE 1959. LA CIRCULAR SEÑALA QUE LA PRESUNCION DE RETIRO SE APLICA RESPECTO DE CUALQUIER BIEN CORPORAL O INCORPORAL, MUEBLE O INMUEBLE QUE SEA PARTE DEL ACTIVO DE LA EMPRESA, CON INDEPENDENCIA DE LA DENOMINACION QUE PUDIERA TENER Y DE LOS BENEFICIOS TRIBUTARIOS DE QUE PUDIERA GOZAR, Y EJEMPLIFICA ESTA SITUACION ALUDIENDO AL DFL NO. 2, DE 1959. ESTA INTERPRETACION PARECE CONTRADECIR DICHO DFL, DADO QUE ESTE, EN SU ARTICULO 15 ESTABLECE QUE LAS RENTAS QUE PRODUZCAN LAS VIVIENDAS ECONOMICAS NO SE CONSIDERARAN PARA LOS EFECTOS DEL IMPUESTO GLOBAL COMPLEMENTARIO NI ADICIONAL Y ESTARAN, ADEMAS, EXENTAS DE CUALQUIER IMPUESTO DE CATEGORIA DE LA LEY DE LA RENTA. DE NO SER ASI, SERIA CONVENIENTE QUE EL MISMO SERVICIO FUNDAMENTASE CON MAYOR DETENIMIENTO LA AFIRMACION QUE AL RESPECTO EFECTUA. EN RELACION CON EL ALCANCE DE LOS BENEFICIOS DEL DFL NO. 2, DE 1959, SE HACE PRESENTE QUE LAS INSTRUCCIONES IMPARTIDAS MEDIANTE LA CITADA CIRCULAR NO. 37, EN NADA CONTRADICEN LA FRANQUICIA TRIBUTARIA QUE ESTABLECE EL ARTICULO 15 DEL CITADO TEXTO LEGAL, YA QUE ESTA PERMANECE INALTERABLE EN EL BENEFICIO DE LOS PROPIETARIOS DE LOS BIENES RAICES ACOGIDOS AL REFERIDO CUERPO LEGAL. EN EFECTO, EL CITADO ARTICULO 15 SEÑALA QUE LAS RENTAS QUE PRODUZCAN LAS VIVIENDAS ECONOMICAS, NO SE CONSIDERARAN PARA LOS EFECTOS DEL IMPUESTO GLOBAL COMPLEMENTARIO NI ADICIONAL, Y ESTARAN, ADEMAS, EXENTAS DE CUALQUIER IMPUESTO DE CATEGORIA DE LA LEY DE IMPUESTO A LA RENTA. ESTA FRANQUICIA TRIBUTARIA, CONFORME AL TEXTO LEGAL QUE LA CONTIENE, BENEFICIA A LAS PERSONAS QUE EXPLOTAN LOS CITADOS INMUEBLES ENTREGANDOLOS A TERCERAS PERSONAS PARA SU UTILIZACION. EN EL CASO ESPECIFICO DE LA MODIFICACION LEGAL AL ARTICULO 21, LA EMPRESA PROPIETARIA DE LOS REFERIDOS BIENES ES LA BENEFICIARIA DE LAS RENTAS QUE PRODUCEN; SITUACION ESTA ULTIMA QUE SE ENCUENTRA ACLARADA EN LA CITADA CIRCULAR NO. 37, AL DISPONER EN SU CAPITULO III, LETRA A), NO. 1, LETRA B), PUNTO B.2), PARRAFO FINAL, QUE LO INDICADO EN LOS PARRAFOS ANTERIORES DE DICHO INSTRUCTIVO, ES SIN PERJUICIO DE LA TRIBUTACION QUE LA RESPECTIVA EMPRESA O SOCIEDAD DEBA CUMPLIR SOBRE LA TOTALIDAD DE LAS SUMAS PAGADAS POR LOS EMPRESARIOS O SOCIOS, DE ACUERDO A LAS NORMAS GENERALES DEL IMPUESTO DE PRIMERA CATEGORIA O DE OTROS TEXTOS LEGALES QUE REGULAN LA IMPOSICION DE TALES INGRESOS, ENTENDIENDOSE ESTO ULTIMO QUE, SI LOS INMUEBLES QUE LA EMPRESA HA ENTREGADO AL EMPRESARIO, SOCIO O ACCIONISTA, SON DE AQUELLOS ACOGIDOS AL DFL NO. 2, LAS CITADAS EMPRESAS, RESPECTO DE LAS SUMAS PAGADAS POR LAS PERSONAS ANTES INDICADAS, PUEDE INVOCAR PLENAMENTE LA FRANQUICIA TRIBUTARIA QUE CONTEMPLA EL ARTICULO 15 DEL CITADO TEXTO LEGAL. EN RESUMEN, LA FRANQUICIA DEL ARTICULO 15 DEL DFL NO. 2, BENEFICIA A LAS PERSONAS QUE OBTIENEN LAS RENTAS QUE PRODUCEN LOS REFERIDOS BIENES MEDIANTE SU EXPLOTACION, Y NO A UN TERCERO QUE UTILIZA LOS INMUEBLES, COMO OCURRE EN EL CASO A QUE SE REFIERE EL NUEVO HECHO GRAVADO QUE CONTEMPLA EL ARTICULO 21. C) VALORES MINIMOS DE PRESUNCION. BIENES MUEBLES EL SERVICIO HA INTERPRETADO QUE, EN EL CASO DE BIENES MUEBLES, LA PRESUNCION DE DERECHO DEL BENEFICIO QUE REPRESENTA SU USO O GOCE TIENE UN VALOR MINIMO EQUIVALENTE AL 10% DEL VALOR DEL RESPECTIVO BIEN PARA FINES TRIBUTARIOS. DICHO VALOR SE DETERMINA AL TERMINO DEL EJERCICIO. EN EL CASO DE BIENES SUJETOS A DEPRECIACION ANUAL, LA PRESUNCION MINIMA DE VALOR SERA EQUIVALENTE AL MONTO DE LA DEPRECIACION, CUANDO LA CANTIDAD RESULTANTE SEA MAYOR AL 10% DEL VALOR DEL BIEN. PARECE PERTINENTE UN PRONUNCIAMIENTO DEL SERVICIO RESPECTO DE LA SITUACION QUE PUEDE PRODUCIRSE CON LA DEPRECIACION ACELERADA DE UN BIEN, EN TERMINOS QUE ESTE TIPO DE DEPRECIACION NO RESULTE MAS GRAVOSO QUE AQUELLA DE CARACTER NORMAL, RESPECTO DE LA PRESUNCION DE RETIRO QUE EN ESTA CARTA SE ANALIZA. RESPECTO DE ESTA SITUACION, CABE SEÑALAR QUE EL ARTICULO 21 ESTABLECE EXPRESAMENTE QUE EL BENEFICIO QUE REPRESENTA PARA EL EMPRESARIO, SOCIO Y ACCIONISTA, EL USO O GOCE DE BIENES MUEBLES DE PROPIEDAD DE LA EMPRESA, EQUIVALE COMO MINIMO AL 10% DEL VALOR DEL BIEN DETERMINADO PARA EFECTOS TRIBUTARIOS AL TERMINO DEL EJERCICIO, O AL MONTO EQUIVALENTE A LA DEPRECIACION ANUAL DE LOS CITADOS BIENES, MIENTRAS ESTA SEA APLICABLE, CUANDO DICHA CANTIDAD REPRESENTE UNA SUMA SUPERIOR AL 10% ANTES MENCIONADO, SIN DISTINGUIR O ESPECIFICAR DICHA NORMA LEGAL A QUE TIPO DE DEPRECIACION SE REFIERE. POR CONSIGUIENTE, ESTE SERVICIO, AL NO LIMITAR EL LEGISLADOR LA APLICACION DE LA NORMA A UNA DEPRECIACION ESPECIFICA, NO PUEDE ENTENDER OTRO ALCANCE QUE NO SEA EL QUE CORRESPONDE A LA DEPRECIACION QUE LA EMPRESA APLICA A SUS BIENES, DE CONFORMIDAD CON LAS NORMAS DEL ARTICULO 31 NO. 5 DE LA LEY DE LA RENTA, LA CUAL PUEDE SER NORMAL O ACELERADA, SEGUN LAS MODALIDADES QUE CONTEMPLA LA CITADA DISPOSICION LEGAL. BIENES RAICES LA CIRCULAR DEL SERVICIO INTERPRETA QUE EL VALOR DEL INMUEBLE DEBE SER EL VIGENTE AL 01 DE ENERO DEL AÑO EN QUE DEBEN DECLARARSE LOS IMPUESTOS POR EL BENEFICIO OBTENIDO A CAUSA DEL USO O GOCE DEL RESPECTIVO BIEN RAIZ. ESTA INTERPRETACION NO SE ARMONIZA CON LO SEÑALADO POR EL SERVICIO RESPECTO DE LOS BIENES MUEBLES, POR LO CUAL SUGERIMOS QUE SE APLIQUE EL VALOR MINIMO DE 11% DE LA PRESUNCION DE DERECHO QUE LA LEY ESTABLECE, DETERMINADO AL TERMINO DEL EJERCICIO. REFERENTE A ESTA SITUACION, EL ARTICULO 21 ESTABLECE QUE LAS PRESUNCIONES DE DERECHO QUE SE APLICAN POR EL USO O GOCE DE LOS BIENES, DEBEN REPRESENTARSE POR SU VALOR AL TERMINO DEL EJERCICIO, LO CUAL OBVIAMENTE SIGNIFICA CUMPLIDAS LAS NORMAS SOBRE CORRECCION MONETARIA. DE AHI ENTONCES QUE EL SERVICIO SEÑALE QUE LAS CITADAS PRESUNCIONES DEBEN DETERMINARSE SOBRE EL VALOR DE LOS BIENES VIGENTES AL TERMINO DEL EJERCICIO PARA LOS EFECTOS TRIBUTARIOS, EN EL CASO DE LOS BIENES MUEBLES, Y SOBRE EL AVALUO FISCAL EN EL CASO DE LOS BIENES INMUEBLES. RESPECTO DE ESTOS ULTIMOS, PARA CUMPLIR CON LO ANTES SEÑALADO, SE ENTIENDE EL VALOR VIGENTE AL 01 DE ENERO DEL AÑO EN QUE DEBAN DECLARARSE COMO RENTAS TRIBUTABLES LOS RETIROS PRESUNTOS DETERMINADOS, YA QUE ES ESTE VALOR EL QUE SE ENCUENTRA CORREGIDO POR LA VARIACION DEL IPC DEL AÑO EN QUE SE PRODUCE LA RENTA, SITUACION QUE, ADEMAS, OCURRE CON LA TRIBUTACION DE LAS DEMAS RENTAS PRESUNTAS QUE ESTABLECE LA LEY DE LA RENTA, LAS CUALES SE DETERMINAN SOBRE EL AVALUO FISCAL DE LOS BIENES RAICES VIGENTE A LA FECHA INDICADA. D) USO O GOCE DE BIENES DE LA EMPRESA POR PERIODO INFERIORES A UN AÑO. EN CUANTO AL VALOR MINIMO DE LAS PRESUNCIONES DE DERECHO QUE SE ESTABLECEN EN EL ARTICULO 21 DE LA LEY DE LA RENTA, LA CIRCULAR EXPRESA QUE ESTAS SE DETERMINAN POR PERIODO ANUAL, DEBIENDO DECLARARSE EN SU TOTALIDAD, CUALQUIERA SEA EL TIEMPO DENTRO DE UN AÑO EN QUE SE HAYAN USADO O UTILIZADO LOS BIENES, SALVO QUE EL BENEFICIARIO ACREDITE QUE LOS HA UTILIZADO DURANTE UN PERIODO DE TIEMPO MENOR, CASO EN EL CUAL LA PRESUNCION SE APLICARA EN LA PROPORCION QUE CORRESPONDA A LOS MESES COMPLETOS EN LOS QUE EFECTIVAMENTE SE UTILIZARON LOS RESPECTIVOS BIENES. SIN EMBARGO, NO SE PRECISA LA APLICABILIDAD DE LA CIRCULAR A AQUELLAS SITUACIONES DE USO O GOCE DE UN BIEN DURANTE UN PERIODO INFERIOR A UN MES, O POR PERIODOS MENSUALES A LOS QUE SE AÑADA UNA FRACCION DE MES. ¿SE CONSIDERARAN ESTE USO O GOCE DE UN MODO IGUAL AL MES COMPLETO AL CUAL SE REFIERE LA CIRCULAR, O SE ADMITIRA EN ESTE CASO, FRACCIONAMIENTO POR PERIODOS INFERIORES A UN MES?. LA SITUACION QUE SE PLANTEA EN ESTA LETRA, SE ENCUENTRA DEBIDAMENTE RESUELTA EN LA CIRCULAR NO. 37, DE 1995, AL DISPONER EL CITADO INSTRUCTIVO (CAPITULO III, LETRA A), NO. 1, LETRA B), PUNTO B.2), PARRAFO PRIMERO), DE ACUERDO CON LO DISPUESTO EN LA LEY, QUE LAS PRESUNCIONES QUE ESTABLECE EL ARTICULO 21, SE DETERMINAN POR UN PERIODO ANUAL, DEBIENDO DECLARARSE EN SU TOTALIDAD, CUALQUIERA QUE SEA EL TIEMPO DENTRO DE UN AÑO EN QUE SE HAYAN USADO O UTILIZADO LOS BIENES, A MENOS QUE EL BENEFICIARIO ACREDITE FEHACIENTEMENTE CON LOS INSTRUMENTOS, DOCUMENTOS O CONTRATOS QUE HAGAN FE ANTE TERCEROS, QUE DICHOS BIENES LOS HAN UTILIZADO SOLAMENTE EN ALGUNOS MESES DEL EJERCICIO, CASOS EN LOS CUALES -Y CON EL FIN DE FACILITAR SU CALCULO O DETERMINACION- DICHAS PRESUNCIONES SE APLICARAN EN LA PROPORCION QUE CORRESPONDA AL PERIODO EN EL QUE EFECTIVAMENTE SE USARON LOS REFERIDOS BIENES, CONSIDERANDO COMO MES COMPLETO TODA FRACCION DE MES, ES DECIR, INCLUSO CUANDO EL BIEN HAYA SIDO UTILIZADO SOLO UN DIA DEL MES RESPECTIVO. E) GASTOS ASOCIADOS A RETIROS EVENTUALES O EFECTIVAMENTE SUPUESTOS. EN LA MODIFICACION A LA LEY DE LA RENTA CONTENIDA EN LA LEY NO. 19.398, SE DISPONE QUE PARA DETERMINAR LA RENTA LIQUIDA NO SE DEDUCIRAN LOS GASTOS INCURRIDOS EN LA ADQUISICION, MANTENCION O EXPLOTACION DE LOS BIENES A LOS CUALES SE APLIQUE LA PRESUNCION DE DERECHO ESTABLECIDA EN LOS ARTICULOS 21 INCISO 1 Y 33 NO. 1 LETRA F) DE LA LEY DE LA RENTA, Y QUE NO ESTEN DESTINADOS AL GIRO O NEGOCIO DE LA EMPRESA. PESE A QUE LA CIRCULAR ABORDA ESTA DISPOSICION EN VARIOS PASAJES, DE ESTOS PODRIAN DEDUCIRSE APRECIACIONES DIVERSAS, LO QUE HACE CONVENIENTE PRECISAR CUAL SERA EL TRATAMIENTO QUE EL SERVICIO DARA A LA NORMA LEGAL ANTES REFERIDA. EN ESTE ASPECTO EL NUEVO INCISO PRIMERO DEL ARTICULO 31 DE LA LEY DE LA RENTA, ES CLARO, AL SEÑALAR EXPRESAMENTE QUE NO SE ACEPTARAN COMO GASTOS NECESARIOS PARA PRODUCIR LA RENTA, LOS INCURRIDOS POR LAS EMPRESAS EN LOS BIENES A LOS CUALES SE LES APLIQUE LAS PRESUNCIONES DE DERECHO QUE SE ESTABLECEN EN EL INCISO PRIMERO DEL ARTICULO 21 Y LETRA F) DEL NO. 1 DEL ARTICULO 33 DE LA LEY DEL RAMO, SIN HACER AL RESPECTO EXCEPCION ALGUNA. EN OTRAS PALABRAS, LOS GASTOS QUE INCURRAN LAS EMPRESAS EN LA ADQUISICION, HABILITACION, MANTENCION, REPARACION O EXPLOTACION DE LOS BIENES QUE ESTEN SIENDO USADOS O UTILIZADOS POR LOS EMPRESARIOS, SOCIOS O ACCIONISTAS O DEMAS PERSONAS QUE SEÑALA EL ARTICULO 21, Y LA LETRA F) DEL NO. 1 DEL ARTICULO 33 DE LA LEY, NO SE ACEPTARAN COMO GASTO NECESARIO PARA PRODUCIR LA RENTA, YA QUE CONFORME A DICHA NORMA LEGAL, TAL USO O GOCE NO ES CONSIDERADO COMO NECESARIO PARA PRODUCIR LA RENTA, INCLUYENDO EL CASO, CUANDO LAS PERSONAS SEÑALADAS ANTERIORMENTE, PAGUEN UNA RENTA A LA EMPRESA POR EL CITADO USO O GOCE DE LOS REFERIDOS BIENES. ESTA NORMATIVA SE ENCUENTRA CLARAMENTE EXPLICITADA EN LA CIRCULAR NO. 37, DE 1995, ESPECIFICAMENTE EN LA LETRA B) DE SU CAPITULO III, INDICANDOSE, A SU VEZ, QUE TAL NORMATIVA ES APLICABLE, RESPECTO DE BIENES QUE CONFORMAN EL ACTIVO DE LAS EMPRESAS POR SER DE SU PROPIEDAD O ARRENDADOS A TERCEROS, INCLUYENDO LOS ARRENDADOS MEDIANTE CONTRATO DE LEASING, SEGUN SEA LA RELACION QUE TENGAN LAS PERSONAS QUE UTILIZAN LOS BIENES CON LA RESPECTIVA EMPRESA QUE SE LOS ENTREGA. F) EMPRESAS CON ACTIVIDADES RURALES. EL SERVICIO HA INTERPRETADO QUE LA EXCLUSION DE LA PRESUNCION DE DERECHO ESTABLECIDA EN LA LEY 19.398 SE REFIERE AL USO O GOCE DE BIENES DE PROPIEDAD DE LA EMPRESA UBICADOS EN LUGARES RURALES, POR PARTE DE PROPIETARIOS O SOCIOS DE EMPRESAS QUE POR LA NATURALEZA DE SU GIRO DEBAN REALIZAR ACTIVIDADES EN DICHOS LUGARES CABE SEÑALAR QUE LA INTERPRETACION NO PARECE GUARDAR ENTERA ARMONIA CON LA LEY, POR LOS SIGUIENTES MOTIVOS: (1) LA EXCLUSION LEGAL DE PRESUNCION DE DERECHO SE REFIERE A EMPRESAS QUE DESARROLLEN CUALQUIER ACTIVIDAD DE SU GIRO EN LUGARES RURALES, Y NO SOLO LABORES DE CARACTER AGRICOLA, FORESTAL O MINERO. LA CIRCULAR MENCIONA QUE ESTA SITUACION SE DA, EN EL CASO DE LOS CONTRIBUYENTES AGRICULTORES Y EMPRESAS MINERAS, RESPECTO DE CASAS PATRONALES, DE INQUILINOS, CAMPAMENTOS MINEROS Y CASAS DE INQUILINOS. INCLUSO EN ESTE PUNTO, SERIA OPORTUNO QUE EL SERVICIO DEFINA QUE SE ENTIENDE POR CAMPAMENTOS MINEROS Y CASAS DE INQUILINOS, PARA EVITAR CONFLICTOS ULTERIORES (2) EN CUANTO A LA UBICACION RURAL DE LOS BIENES, SE PRESENTAN PROBLEMAS PRACTICOS EN EL CASO DE LOS VEHICULOS, RESPECTO DE LOS CUALES RESULTA JUSTO ATENDER A LA UBICACION HABITUAL DE LOS MISMOS, COMO REQUISITO PARA HACER PROCEDENTE LA EXCLUSION DE LA PRESUNCION DE DERECHO CONTEMPLADA EN LA LEY 19.398. EN CUANTO A LA SITUACION QUE PLANTEA EN ESTA LETRA, SE EXPRESA QUE LA EXCLUSION QUE HACE LA PARTE FINAL DEL NUEVO INCISO PRIMERO DEL ARTICULO 21 -AL EXCLUIR DE LAS PRESUNCIONES DE DERECHO QUE ESTABLECE DICHA NORMA RESPECTO DE LOS ACTIVOS DE EMPRESAS QUE REALICEN ACTIVIDADES RURALES, SIEMPRE Y CUANDO LOS CITADOS BIENES SE ENCUENTREN UBICADOS EN DICHOS LUGARES-, ES UNA NORMATIVA DE CARACTER GENERAL APLICABLE A TODAS LAS EMPRESAS QUE CUMPLAN CON LOS REQUISITOS Y CONDICIONES QUE ESTABLECE TAL DISPOSICION. AHORA BIEN, LO ESTABLECIDO EN LA CIRCULAR NO. 37, SOBRE ESTE MISMO TEMA, EN NADA RESTRINGE O LIMITA LO ESTATUIDO POR LA REFERIDA DISPOSICION, YA QUE AL SEÑALARSE EN EL CITADO INSTRUCTIVO (CAPITULO III, LETRA A), NO. 1, LETRA C), PUNTO C.1)) QUE LO PRECEPTUADO DICHA NORMA LEGAL, SE DA EN EL CASO DE LOS CONTRIBUYENTES AGRICULTORES Y EMPRESAS MINERAS, RESPECTO DE LOS BIENES QUE AHI SE INDICAN, ESTA EXPRESADO A MODO ILUSTRATIVO O A VIA DE EJEMPLO, PUDIENDO, POR LO TANTO, EXISTIR OTRO TIPO DE EMPRESAS QUE PUEDEN REALIZAR TALES ACTIVIDADES Y SUS BIENES ESTAN UBICADOS EN DICHOS LUGARES, Y EXCLUIRSE O EXCEPCIONARSE DE LAS CITADAS PRESUNCIONES DE RENTA. EN CUANTO A LA POSIBILIDAD DE DEFINIR QUE SE ENTIENDE POR CAMPAMENTOS MINEROS Y CASA DE INQUILINOS, SE SEÑALA QUE ESTE SERVICIO, HA CONSIDERADO, INNECESARIO EFECTUAR UNA DEFINICION EN TAL SENTIDO, YA QUE LOS PROPIOS TERMINOS UTILIZADOS POR LA LEY SON ILUSTRATIVOS PARA ENTENDER A QUE BIENES SE REFIEREN. EN RELACION CON LA SEGUNDA SITUACION, SE SEÑALA QUE ES CONDICION INDISPENSABLE PARA EXCEPCIONARSE DE LA APLICACION DE LAS PRESUNCIONES DE DERECHO EN COMENTO, QUE LOS BIENES SE ENCUENTREN UBICADOS EN LUGARES RURALES Y SEAN UTILIZADOS EN DICHOS LUGARES, NO RIGIENDO ESTA EXCEPCION RESPECTO DE LOS AUTOMOVILES, STATION WAGONS Y SIMILARES, A LOS CUALES POR DISPOSICION EXPRESA DE LA LEY, SU USO O GOCE ES CONSIDERADO COMO NO NECESARIO PARA PRODUCIR LA RENTA, Y POR LO TANTO AFECTOS A LAS PRESUNCIONES DE DERECHO EN ESTUDIO. EN CUANTO A LOS VEHICULOS CUYOS GASTOS SON ACEPTADOS COMO TALES, POR LA PROPIA NATURALEZA DE ESTE BIEN ES PRACTICAMENTE IMPOSIBLE DARLE UNA UBICACION PERMANENTE. NO OBSTANTE, SI ELLO OCURRIERA, LE CORRESPONDERA AL CONTRIBUYENTE JUSTIFICAR ESTE HECHO ANTE EL SERVICIO, CUANDO PROCEDA, COMO SUCEDE CON TODAS LAS NORMAS TRIBUTARIAS EN QUE SE INVOCA UNA SITUACION EXIMENTE. G) USO DE BIENES POR PARTE DEL PERSONAL DE LA EMPRESA. - BIENES RESPECTO DE LOS CUALES NO SE APLICA LA CONSIDERACION COMO RETIRO LA LEY SEÑALA TEXTUALMENTE QUE NO SE CONSIDERARA RETIRO "EL USO O GOCE DE LOS BIENES DE LA EMPRESA, UBICADOS EN CUALQUIER LUGAR DESTINADOS AL ESPARCIMIENTO DE SU PERSONAL, O EL USO DE OTROS BIENES POR ESTE, SI NO FUERE HABITUAL". PARA UNA MAYOR CLARIDAD DE LA CIRCULAR, CREEMOS QUE DEBERIA ENTENDERSE QUE LOS BIENES DESTINADOS DE UN MODO HABITUAL AL ESPARCIMIENTO DEL PERSONAL DE LA EMPRESA NO SE AFECTAN CON ESTA PRESUNCION, Y QUE EL USO DE OTRO TIPO DE BIENES DEL ACTIVO QUEDA REGIDO POR LA EXCLUSION DE LA PRESUNCION DE DERECHO QUE ESTABLECE LA LEY, SIEMPRE QUE NO SEA HABITUAL. EN CUANTO AL USO HABITUAL DE BIENES DEL ACTIVO DE LA EMPRESA POR PARTE DE SUS TRABAJADORES, DE UN MODO TAL QUE HAGA PROCEDENTE LA PRESUNCION COMO RETIRO ESTABLECIDA EN LA LEY 19.398, SERIA CONVENIENTE QUE EL SERVICIO ESTABLEZCA EL MODO EN QUE PROCEDERA PARA HACER EFECTIVO EL ENTERO DEL RESPECTIVO IMPUESTO. EN RELACION A LO PLANTEADO EN ESTA LETRA, CABE INDICAR QUE LA FRASE "SI NO FUERE HABITUAL" QUE CONTEMPLA LA LEY SE REFIERE TANTO A LOS BIENES DESTINADOS AL ESPARCIMIENTO COMO A OTROS BIENES, LO CUAL SE CONFIRMA POR LA COMA (,) QUE LA ANTECEDE. LA IDEA QUE SE TUVO EN EL TRAMITE LEGISLATIVO FUE QUE NO SE PERSIGUIERA UN OBJETIVO COMERCIAL CON EL PERSONAL, O BIEN QUE DETERMINADAS PERSONAS PUDIERAN UTILIZAR LOS BIENES EN FORMA PERMANENTE EN DESMEDRO DE OTROS CON IGUAL DERECHO. EN TODO CASO, RECONOCIENDO QUE EXISTE CIERTA IMPRECISION Y RESPETANDO EL TEXTO DE LA NORMA LEGAL, SU INTERPRETACION REFLEJA EL OBJETIVO DESEADO AL DAR UN ALCANCE LOGICO AL TERMINO "NO SEA HABITUAL", LO CUAL SE ESTIMO MAS APEGADO A LOS PRINCIPIOS DE HERMENEUTICA LEGAL QUE EXPRESAR EN FORMA DIRECTA PRECISAMENTE LO CONTRARIO DE LO QUE PRECEPTUA LA LEY EN CUANTO A LA SEGUNDA SITUACION SOBRE ESTE MISMO TEMA, SE SEÑALA QUE CUANDO SE TRATE DEL USO O GOCE DE OTROS BIENES DEL ACTIVO DE LA EMPRESA DISTINTOS A LOS ANTERIORES, UBICADOS EN CUALQUIER LUGAR Y UTILIZADOS POR SU PERSONAL, Y TAL ACTIVIDAD SEA CALIFICADA DE HABITUAL, TAL HECHO O CIRCUNSTANCIA HACE APLICABLE LAS PRESUNCIONES DE RENTA QUE ESTABLECE EL ARTICULO 21, "EN VIRTUD DE LA MODIFICACION INTRODUCIDA EN LA LETRA F), NUMERO 1, DEL ARTICULO 33", SEGUN EXPRESA LA CIRCULAR, LA CUAL EN LA PARTE PERTINENTE A ESTA MODIFICACION ESPECIFICA QUE "ESTAS PERSONAS POR EL BENEFICIO DETERMINADO, DEBERAN TRIBUTAR CON LOS IMPUESTOS QUE CORRESPONDAN DE LA LEY DE LA RENTA, SEGUN SEA LA CLASIFICACION DE LA RENTA FRENTE A LAS NORMAS DE LA LEY DEL RAMO O DE LA RELACION CONTRACTUAL QUE TENGAN CON LA RESPECTIVA EMPRESA". POR CONSIGUIENTE, DE ACUERDO A LA CALIDAD DE TRABAJADORES DEPENDIENTES DE SUS BENEFICIARIOS, DEBERAN GRAVARSE CON EL IMPUESTO UNICO DE SEGUNDA CATEGORIA, ESTABLECIDO EN EL ARTICULO 42 NO. 1 Y 43 NO. 1 DE LA LEY DE LA RENTA, Y AL TRATARSE DE UNA RENTA ACCESORIA O COMPLEMENTARIA AL SUELDO, QUE SE DETERMINA AL TERMINO DEL EJERCICIO Y QUE SE DEVENGA EN MAS DE UN PERIODO HABITUAL DE PAGO, EL CITADO IMPUESTO QUE LA AFECTA, DEBE DETERMINARSE DE ACUERDO A LA MODALIDAD ESPECIAL ESTABLECIDA EN LOS INCISOS 2 Y 3 DEL ARTICULO 46 DE LA LEY DEL RAMO, CUYAS INSTRUCCIONES RESPECTO DE LA APLICACION DE ESTA METODOLOGIA DE CALCULO, ESTE SERVICIO LAS IMPARTIO POR CIRCULAR NO. 37, DE 1990. - RESTRICCION ACERCA DEL TIPO DE BIENES POR OTRA PARTE, LA CIRCULAR PARECE SER RESTRICTIVA, EN CUANTO SEÑALA QUE TALES BIENES DEBEN HABER SIDO ADQUIRIDOS O CONSTRUIDOS, CON LO CUAL SE RESTRINGE LA POSIBILIDAD DE APLICAR LA NORMA DEL ARTICULO 21 DE LA LEY DE LA RENTA A BIENES ARRENDADOS O RESPECTO DE LOS CUALES SE HAYA CELEBRADO UN CONTRATO DE LEASING. ESTIMAMOS CONVENIENTE REVISAR ESTE ASPECTO DE LA CIRCULAR, PARA EVITAR INCURRIR EN RESTRICCIONES NO CONTEMPLADAS EN LA LEY 19.398. EN RELACION CON ESTE PUNTO, PARECE EXTRAÑO QUE SE SUPONGA UNA RESTRICCION NO CONTEMPLADA EN LA LEY, EN CIRCUNSTANCIAS QUE LA MODIFICACION EN GENERAL HACE REFERENCIA A LOS BIENES DEL ACTIVO DE LA EMPRESA. POR LA MISMA RAZON, DE ACUERDO A LA REDACCION DE LA PARTE FINAL DEL NUEVO INCISO PRIMERO DEL ARTICULO 21, QUE REGULA EL TRATAMIENTO DE LOS BIENES DESTINADOS AL ESPARCIMIENTO DEL PERSONAL O PARA OTROS FINES, NO ES POSIBLE INCLUIR DENTRO DEL GRUPO DE BIENES ANTES SEÑALADOS A AQUELLOS QUE NO SEAN DE PROPIEDAD DE LA EMPRESA, COMO LOS QUE SEÑALA EN SU ESCRITO, YA QUE LA NORMA EXPRESAMENTE SE REFIERE AL "USO O GOCE DE LOS ACTIVOS DE LAS EMPRESAS", LOS CUALES OBVIAMENTE DEBEN TRATARSE DE BIENES DE SU PROPIEDAD, YA QUE SON LOS UNICOS QUE PUEDEN CONFORMAR SUS ACTIVOS, NO ASI LOS ARRENDADOS BAJO UN CONTRATO LEASING, YA QUE ESTOS MIENTRAS NO SE EJERZA LA OPCION DE COMPRA, NO SON DE PROPIEDAD DE LA EMPRESA Y, CONSECUENCIALMENTE, NO PUEDEN INTEGRAR SUS ACTIVOS. NO OBSTANTE QUE LA CONDICION ANTES SEÑALADA, SE ENCUENTRA INSERTA EN LA PARTE QUE SE REFIERE A LAS ACTIVIDADES RURALES, DEBE TENERSE PRESENTE QUE ELLA TAMBIEN ES APLICABLE A LOS BIENES DESTINADOS AL USO DEL PERSONAL, YA QUE DICHA NORMA RESPECTO DE ESTOS ULTIMOS BIENES EXPRESA QUE "IGUAL TRATAMIENTO TENDRA EL USO O GOCE DE LOS BIENES DE LA EMPRESA UBICADOS EN CUALQUIER LUGAR DESTINADOS AL ESPARCIMIENTO DE SU PERSONAL O EL USO DE OTROS BIENES POR ESTE, SI NO FUERE HABITUAL", NORMA ESTA ULTIMA QUE SE ENCUENTRA EN EL MISMO CONTEXTO ANTERIORMENTE COMENTADO - PERSONAL DE LA EMPRESA ESTIMAMOS CONVENIENTE APLICAR EN UN SENTIDO AMPLIO LA EXPRESION "PERSONAL DE LA EMPRESA", QUE EL SII ENTIENDE POR LOS TRABAJADORES DE LA EMPRESA SUJETOS A UN CONTRATO DE TRABAJO CON UN VINCULO DE SUBORDINACION Y DEPENDENCIA, INCLUYENDO A SU GRUPO FAMILIAR. EN TAL DEFINICION, A NUESTRO JUICIO, DEBE ENTENDERSE COMPRENDIDO EL PERSONAL SUPERIOR DE LA EMPRESA: SU PLANTA DIRECTIVA, GERENTES Y APODERADOS, EN CUANTO EXISTA CONTRATO DE TRABAJO ENTRE ESTAS PERSONAS Y LA EMPRESA. EN OPINION DE ESTE SERVICIO, EL ALCANCE QUE SE LE HA DADO A LA EXPRESION "PERSONAL DE LA EMPRESA" EN LA CIRCULAR NO. 37, DE 1995, NO ES RESTRICTIVO, YA QUE ELLA COMPRENDE A TODOS LOS TRABAJADORES DE LA EMPRESA, CON LA CONDICION QUE ESTEN SUJETOS A UN CONTRATO DE TRABAJO CON UN VINCULO DE SUBORDINACION Y DEPENDENCIA, DENTRO DE LOS CUALES SE COMPRENDE EL TIPO DE TRABAJADOR QUE INDICA EN SU ESCRITO, EN LA MEDIDA OBVIAMENTE, QUE TALES PERSONAS SE ENCUENTREN SUJETAS A UN CONTRATO DE TRABAJO EN LOS TERMINOS ANTES INDICADOS. H) RENTAS PRESUNTAS DETERMINADAS FRENTE AL FONDO DE UTILIDADES TRIBUTABLES LA CIRCULAR SEÑALA QUE LA NUEVA NORMA DEL ARTICULO 21 DE LA LEY DE LA RENTA TIENE POR OBJETO EVITAR LA ELUSION TRIBUTARIA, CONSISTENTE EN ESTE CASO EN USAR INDEBIDAMENTE BIENES DE LA EMPRESA, PARA EVITAR EFECTUAR RETIROS DE UTILIDADES PARA FINANCIAR CIERTOS GASTOS O PAGANDO A LA EMPRESA UNA CANTIDAD INFERIOR A SU VALOR REAL, POR PARTE DE LOS CONTRIBUYENTES. SE ESPECIFICA EL TRATAMIENTO QUE DEBE DARSE A LOS RETIROS EN RELACION CON EL FUT. EN ESTE ORDEN DE COSAS, SUGERIMOS QUE EL SII PUEDA EJEMPLIFICAR LAS IMPUTACIONES AL FUT Y LAS DEDUCCIONES DE CREDITO TRIBUTARIO QUE SEAN PROCEDENTES, TAL COMO LO HA HECHO EN OTRAS CIRCULARES REFERIDAS A IMPUTACIONES Y CREDITOS (EJ: CIRCULAR SOBRE DONACIONES). LA SITUACION QUE SE PLANTEA EN ESTE PUNTO, SE ENCUENTRA TRATADA EN LA CIRCULAR NO. 37, ESPECIFICAMENTE EN LA LETRA E) DEL NO. 1 DE LA LETRA A) DE SU CAPITULO III. EN TODO CASO, SE SEÑALA QUE LOS RETIROS PRESUNTOS POR EL USO O GOCE DE BIENES, POR TRATARSE OBVIAMENTE DE RENTAS PRESUNTAS, LAS CUALES SIEMPRE SE ENTIENDEN RETIRADAS EN PRIMER LUGAR POR DISPOSICION DE LA LEY DE LA RENTA, SE IMPUTARAN AL FUT, EN EL SIGUIENTE ORDEN DE PRELACION, DE ACUERDO A LAS NORMAS DE LA RESOLUCION NO. 2.154, DE 1991, QUE REGLAMENTA EL REGISTRO DE FUT Y QUE HAN SIDO OPORTUNAMENTE DIFUNDIDAS: PRIMERO SE REBAJARAN LAS RENTAS PRESUNTAS QUE PUEDAN ESTAR INCORPORADAS EN EL FUT, LUEGO, LOS RETIROS PRESUNTOS POR EL USO O GOCE DE BIENES DEL ACTIVO DE LAS EMPRESAS, POSTERIORMENTE, LOS EXCESOS DE RETIROS DE EJERCICIOS ANTERIORES Y, FINALMENTE, LOS RETIROS EFECTIVOS EFECTUADOS DURANTE EL EJERCICIO. EN RELACION CON LOS CREDITOS QUE PUEDAN IMPETRARSE POR LOS RETIROS PRESUNTOS EN COMENTO, CABE INDICAR QUE TALES PARTIDAS, COMO LITERALMENTE PRECEPTUA LA LEY DE LA RENTA, Y QUE CONSTITUYE UNA INSTRUCCION REITERADA, UNICAMENTE PUEDEN DAR DERECHO AL CREDITO POR IMPUESTO DE PRIMERA CATEGORIA, CON LA TASA QUE CORRESPONDA A DICHO GRAVAMEN, CUANDO TALES VALORES HAYAN SIDO CUBIERTOS CON UTILIDADES TRIBUTABLES REGISTRADAS EN EL FUT AFECTADAS CON EL CITADO TRIBUTO DE CATEGORIA; CREDITO QUE SE PUEDE IMPUTAR A LOS IMPUESTOS GLOBAL COMPLEMENTARIO O ADICIONAL QUE AFECTAN A LAS REFERIDAS PARTIDAS, TENIENDO DERECHO EL CONTRIBUYENTE A SOLICITAR LA DEVOLUCION DE LOS EVENTUALES REMANENTES QUE PUDIERAN PRODUCIRSE. RESPECTO DEL MENCIONADO CREDITO, NO PROCEDE SU IMPUTACION Y MENOS SOLICITAR SU DEVOLUCION, CUANDO LOS REFERIDOS RETIROS PRESUNTOS, NO SEAN CUBIERTOS CON UTILIDADES DEL FUT, POR ENCONTRARSE LA EMPRESA EN UNA SITUACION DE PERDIDA TRIBUTARIA EN EL EJERCICIO COMERCIAL RESPECTIVO O CON SALDOS NEGATIVOS EN EL CITADO REGISTRO. I) MODIFICACIONES A LA LETRA F) DEL NO. 1 DEL ARTICULO 33 - PERSONAS QUE TENGAN INTERES LA CIRCULAR ENTIENDE POR INTERES TODA RELACION DIRECTA O INDIRECTA QUE UNA PERSONA PUEDA TENER CON UNA SOCIEDAD O EMPRESA, Y QUE DENOTE UN INTERES O UNA VINCULACION, PATRIMONIAL, ECONOMICA O COMERCIAL O DE OTRA INDOLE EN EL CONTEXTO DE LA NORMA DEL ARTICULO 33, NO. 1, LETRA F), DENTRO DE LOS CUALES SE COMPRENDEN LOS CONTRIBUYENTES DEL ARTICULO 58 NO. 1 DE LA LEY DE LA RENTA Y LOS ACCIONISTAS EN GENERAL NO MENCIONADOS POR EL ARTICULO 33 NO. 1 LETRA F). CREEMOS QUE LA DEFINICION DE INTERES DADA POR EL SII ES MUY AMPLIA, Y QUE EN ESTA CIRCUNSTANCIA DEBIO TENDERSE MAS BIEN A LAS SITUACIONES DE APROVECHAMIENTO EFECTIVO POR PARTE DE LAS PERSONAS, PUES ELLO DENOTA UN VERDADERO INTERES ASIMISMO, LA LEY NO HABLA DE VINCULACION, NI SE REFIERE A LA INDOLE QUE ESTA DEBE REVESTIR, TERMINOS QUE SI EMPLEA LA CIRCULAR, LO QUE PARECE CONSTITUIR UNA EXTRALIMITACION EN CUANTO AL ALCANCE DE SU APLICACION. EN RELACION CON LO PLANTEADO EN ESTE PUNTO, CABE SEÑALAR PREVIAMENTE QUE LA EXPRESION A QUE SE REFIERE EN SU ESCRITO, NO ES LA PRIMERA VEZ QUE SE INCORPORA A LA LEY DE LA RENTA, YA QUE REFORMAS ANTERIORES A DICHO TEXTO LEGAL YA LA HABIAN INTRODUCIDO, ESPECIFICAMENTE EN LOS INCISOS PENULTIMOS DE LOS ARTICULOS 17 NO. 8 Y 41 DE LA LEY DE LA RENTA, Y CUYO ALCANCE TRIBUTARIO, ESTE SERVICIO CON MOTIVO DE SU ESTABLECIMIENTO POR PRIMERA VEZ, YA LO HABIA PRECISADO EN PRONUNCIAMIENTOS EMITIDOS SOBRE LA MATERIA, Y ATENDIDO A QUE SE TRATA DE UNA NORMA DE FISCALIZACION ESPECIAL, NO PUEDE TENER OTRO ALCANCE QUE EL ESTABLECIDO EN LA CITADA CIRCULAR NO. 37, DE 1995, EL CUAL, EN TODO CASO, ES CONSECUENTE CON LO EXPRESADO POR ESTE SERVICIO CON ANTERIORIDAD SOBRE EL PARTICULAR. JAVIER ETCHEBERRY CELHAY DIRECTOR OFICIO NO. 407, DEL 08.02.96 SUBDIRECCION NORMATIVA DEPARTAMENTO. IMPUESTOS DIRECTOS |