Se ha recibido en esta Dirección Nacional, su presentación indicada en el antecedente, mediante la cual consulta materias relacionadas con el efecto tributario denominado badwill, originado en las fusiones por incorporación.

I.- ANTECEDENTES:

Expone que según las normas sobre fusiones del artículo 15 de la Ley sobre Impuesto a la Renta (LIR), incorporadas por la Ley 20.630 del año 2012, el menor valor [sic] que se produzca entre el valor de la inversión total realizada en acciones o derechos sociales de la sociedad absorbida, en comparación al patrimonio tributario de la misma, en principio debe ser ajustado en el valor de los activos no monetarios recibidos con motivo de la fusión, cuando el valor de estos estén por sobre el valor corriente en plaza. De existir una diferencia luego de hacer el ajuste a los activos no monetarios, esa diferencia se considera utilidad afecta a impuesto, pudiendo tratarse como un ingreso diferido para reconocer el ingreso hasta en un máximo de 10 ejercicios comerciales consecutivos.

Luego hace referencia a lo señalado por este Servicio mediante Oficio N° 75 de 2013, en lo tocante a que la norma citada comprende también la situación de las fusiones por incorporación, en la medida que la absorbente o sociedad continuadora tenga ya una inversión en la sociedad absorbida en forma previa a la fusión.

Respecto de este tipo de fusiones por incorporación, señala que cuando una sociedad tiene una participación en otra sociedad, para los efectos tributarios la inversión debe ser valorada a su valor de costo de adquisición de las acciones o derechos sociales, y que este será el valor de la inversión para efectos de su capital propio tributario. Así, la norma tributaria no permite reconocer como mayor inversión las utilidades devengadas en la otra sociedad, mientras estas no sean efectivamente percibidas.

Por tal motivo, y con ocasión de dicha fusión, la diferencia generada por las utilidades acumuladas que están en el capital propio de la filial absorbida, pero que no están reconocidas en el activo de la sociedad absorbente, en principio debieran ajustarse en los activos no monetarios recibidos. En el caso que estos activos no existan o no sea posible efectuar ese ajuste en consideración a su valor de mercado, dicha diferencia quedaría afecta a impuesto bajo el mecanismo de ingreso diferido en el máximo de 10 años. A su juicio, tal consecuencia genera una doble tributación con el Impuesto de Primera Categoría, pues luego de haber tributado en la sociedad filial, tendrían que volver a tributar en la sociedad continuadora una vez ocurrida la fusión.

En virtud de lo anterior, consulta lo siguiente:

1. ¿Está en el alcance de la norma legal aplicar una doble tributación en el caso explicado, o se debería hacer alguna consideración y/o procedimiento especial para evitar esa doble aplicación de impuesto?

2. Ratificar el criterio de que, en las fusiones por incorporación, la aplicación de la norma del artículo 15 de la LIR se da solamente cuando la sociedad absorbente tiene una participación previa en la sociedad absorbida. Por lo tanto, en una fusión por incorporación en donde la sociedad absorbida es la inversionista, la norma no tiene aplicación.

3. Ratificar que la norma en cuestión es aplicable a las fusiones por incorporación solamente a contar de la vigencia de la Ley 20.630 del año 2012, y no para las realizadas con anterioridad a esta ley.

II.- ANÁLISIS:

En relación con su primera consulta, no es posible compartir su apreciación de que la norma del artículo 15 de la LIR provoque una doble tributación con el Impuesto de Primera Categoría, en la fusión por incorporación que describe.

Al respecto, el mayor valor o badwill corresponde a la diferencia que se determina cuando el valor total de la inversión efectuada por la sociedad absorbente en las acciones o derechos sociales de la sociedad absorbida, es menor al valor total o proporcional del capital propio tributario de esta última, determinado a la fecha de fusión. Esta diferencia, si bien en el caso expuesto podría explicarse con las utilidades que acumulaba la sociedad absorbida y que le habían sido gravadas anteriormente con IDPC, lo cierto es que su obtención obedece a un hecho posterior y distinto del que causó la tributación precedente, como es la fusión con la generación de un badwill. Tal diferencia, también debe gravarse con el IDPC en tanto constituye un incremento patrimonial, y además, en cabeza de otro contribuyente, a saber, la sociedad absorbente, quien es la que obtiene dicho resultado positivo luego de la fusión.

Por estas razones, no es correcto entender que la tributación al badwill, sea esta con ocasión de una fusión por incorporación o por compra, importe una doble tributación con Impuesto de Primera Categoría. Y en tal carácter, no se justifica la implementación de procedimiento alguno de mitigación como el que sugiere.

En relación con su segunda consulta, y en consonancia con lo señalado por este Servicio en el Oficio N° 75 de 2013, cabe confirmar que en las fusiones por incorporación, la aplicación de la norma sobre el badwill contenida actualmente en el artículo 15 de la LIR, se da solamente cuando la sociedad absorbente haya efectuado una inversión en acciones o derechos sociales en una o más sociedades que posteriormente resultan absorbidas por aquella. Por lo tanto, no resulta aplicable en el caso de una fusión por incorporación en donde la sociedad absorbida es la que tiene una participación previa en la sociedad absorbente .

En relación con su tercera consulta, es posible señalar que la tributación del badwill en la operación que indica, igualmente era posible concluirla de las normas generales de la LIR, principalmente de la conjugación de sus artículos 15, 20 y 2 N° 1, el último de los cuales establece una definición amplia de “renta”, comprensiva de la diferencia positiva entre lo invertido en una sociedad que se disuelve, y su valor tributario .

III.- CONCLUSIÓN:

Atendido el análisis precedente, se responden sus consultas en el mismo orden consultado:

1. Al no existir una doble tributación con el Impuesto de Primera Categoría en la fusión por incorporación descrita, no se justifica la implementación de procedimiento alguno de mitigación como el que sugiere en su presentación;

2. Las normas sobre tributación del badwill no resultan aplicables al caso de una fusión por incorporación en donde la sociedad absorbida es la que tiene una participación previa en la sociedad absorbente; y

3. Antes de la vigencia de la Ley N° 20.630 de 2012, la tributación del badwill igualmente era posible concluirla de las normas generales de la LIR, principalmente de los artículos 15, 20 y 2 N° 1, el último de los cuales establece una definición amplia de “renta”, comprensiva de la diferencia positiva entre lo invertido en una sociedad que se disuelve y su valor tributario.

FERNANDO BARRAZA LUENGO

DIRECTOR

Oficio N° 1197, de 11.06.2018

Subdirección Normativa

Dpto. de Impuestos Directos